本文從分析股權(quán)性質(zhì)出發(fā)，分析認為股權(quán)是一種與財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)并列的新型權(quán)利，并進一步指出，股權(quán)行使的實質(zhì)是為了使投資財產(chǎn)保值或增值，在股權(quán)中的管理參與權(quán)與其他股東財產(chǎn)權(quán)發(fā)生沖突時，管理參與權(quán)是可以限制的;接著，評述股權(quán)內(nèi)容，論述了現(xiàn)行股權(quán)內(nèi)容所存在的缺陷;基于一定條件下管理參與權(quán)可以限制的理論，我們將從完善具體操作程序、構(gòu)建利害關(guān)系股東回避制度、建立類別股東制度、完善股東訴權(quán)制度等方面加強股權(quán)財產(chǎn)權(quán)的保護，以此來完善我國公司法。
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引言
股權(quán)是投資者因投資公司成為股東而擁有的權(quán)利和義務(wù)的總和。股東投資后，對其投資財產(chǎn)喪失了直接管理支配權(quán)。如何保護股東的利益，處理好公司與股東之間及大小股東之間的關(guān)系，不僅直接關(guān)系到股東個人的切身利益，而且關(guān)系到公司制度本身的存廢，并進一步波及公司的勞動者、經(jīng)營者、消費者，債權(quán)人乃至整個社會的利益。本文將從股權(quán)性質(zhì)出發(fā)，理清公司與股東，大小股東之間的關(guān)系，并在現(xiàn)有《公司法》的基礎(chǔ)上提出改進建議。
一、股權(quán)的性質(zhì)
股權(quán)性質(zhì)是當(dāng)今法學(xué)界熱衷討論的問題之一，同時也是公司法研究要解決的問題之一。股權(quán)性質(zhì)的明確，就股權(quán)保護這一方面來說，決定股權(quán)受保護的程度，及為保護股權(quán)而對某些權(quán)利的限制范圍和程度。下面筆者引用學(xué)術(shù)者的幾種觀點，來談?wù)劰P者對股權(quán)的看法。
1.贊成股權(quán)是一種債權(quán)說的學(xué)者認為：進入20世紀以來，股份公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)已徹底分離，大公司已變?yōu)橛伞敖?jīng)營者控制”，股東無意介入企業(yè)的決策和經(jīng)營管理，只關(guān)心股息和紅利。公司也不再受股東左右，對公司財產(chǎn)進行直接占有，使用，收益和處分，成為唯一的主體;我國《公司法》第四條第二款規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任，而根據(jù)所有權(quán)“一物一權(quán)原則”，說明股東對投資財產(chǎn)喪失了所有權(quán);股東參與分紅和轉(zhuǎn)讓股票，也不能認為在行使所有權(quán)的收益和處分權(quán)益，股份財產(chǎn)的全部收益，首先是歸公司法人獨立享有，只有當(dāng)公司完成了稅收，償還了債務(wù)和進行各項提留后才根據(jù)盈虧狀況決定是否滿足股東的股利分配請求權(quán)，而且股東轉(zhuǎn)讓股票的行為顯然不是對企業(yè)財產(chǎn)物質(zhì)形態(tài)的處分，因股票的轉(zhuǎn)讓并不影響公司財產(chǎn)完整性和公司法人對整體財產(chǎn)的獨立支配。
針對債權(quán)說，筆者認為，債權(quán)說中沒法解釋股權(quán)權(quán)能中管理參與權(quán)的合理性，債權(quán)除純粹的財產(chǎn)關(guān)系外，對債務(wù)對象絕對沒有干預(yù)的權(quán)利;債的履行和股權(quán)的實現(xiàn)也有明顯的差異，債的履行是債務(wù)人履行債務(wù)，履行后其權(quán)利即告結(jié)束，而股權(quán)的實現(xiàn)是通過股票轉(zhuǎn)讓或者分配股息和紅利的方式完成的，在股權(quán)實現(xiàn)后，其權(quán)利并沒有消失。
2.持股權(quán)是所有權(quán)的學(xué)者認為，“股東權(quán)的性質(zhì)屬于物權(quán)中的所有權(quán)，是股東對其投入公司享有的支配權(quán)，股東權(quán)所有權(quán)性質(zhì)可進一步定性為財產(chǎn)所有權(quán)中的按份共有，公司財產(chǎn)屬于全部股東按份共有，各個股東都是公司財產(chǎn)的按份共有人，各自按照自己的份額對公司財產(chǎn)享有的所有權(quán)，持此一觀點的人同時也指出，作為所有權(quán)性質(zhì)的股東權(quán)與民法中典型的所有權(quán)相比有自己的特點，股東權(quán)是傳統(tǒng)所有權(quán)的變態(tài)。因此傳統(tǒng)典型所有權(quán)稱為常態(tài)所有權(quán)，股東權(quán)稱為變態(tài)所有權(quán)，區(qū)別在于傳統(tǒng)所有權(quán)中所有人對物的直接支配權(quán)，在股東權(quán)中表現(xiàn)為間接支配權(quán)，即股東權(quán)授權(quán)董事會對財產(chǎn)行使權(quán)利，是所有權(quán)權(quán)能與所有權(quán)的分離;傳統(tǒng)所有權(quán)的客體為有形物，股東權(quán)的客體為股票。”
筆者認為，在所有權(quán)特征中，所有權(quán)為完全物權(quán)，即它是一種總括的、全面的，一般的支配權(quán)，全部囊括了占有、使用、收益、處分四項權(quán)能，除法律限制外，不受任何他人單方面的限制，有充分的自由。股權(quán)顯然沒有這一特性，它對物質(zhì)形態(tài)的財產(chǎn)，甚至對價值形態(tài)的表現(xiàn)形式股票的收益和處分都不是完全自由的。
3.持股權(quán)是社員權(quán)的學(xué)者這樣描述這種權(quán)利，股東投資于公司后，享有的權(quán)利不僅在于經(jīng)濟利益而且包括對公司經(jīng)營，財務(wù)等方面的參與管理，它有如下特征：
首先，股東以自己的財產(chǎn)投資于公司，這是一種新型的財產(chǎn)運作方式，其對現(xiàn)代商品經(jīng)濟和市場經(jīng)濟的意義和作用已為國外市場經(jīng)濟發(fā)展歷史所證明，已為我國的經(jīng)濟體制改革所證明。對于這種方式，傳統(tǒng)的私法制度已難以適應(yīng)，必須發(fā)展新的學(xué)說和觀念。從最基本的角度說，股東出資后對公司財產(chǎn)必定享有某種權(quán)利，這種權(quán)利首先表現(xiàn)在經(jīng)濟利益方面，這是股東之所以出資的目的所在，其次表現(xiàn)在為實現(xiàn)上述經(jīng)濟利益的權(quán)利而對公司經(jīng)營，財務(wù)等方面的參與，這是由公司的資合性所決定的，股東出資構(gòu)成公司的物質(zhì)基礎(chǔ)和法律人格基礎(chǔ)，股東基于出資而參與公司的經(jīng)營管理，對公司經(jīng)營管理表達意見與關(guān)心乃自然之事，應(yīng)有這權(quán)，而這種即包含財產(chǎn)權(quán)又包含管理權(quán)的新型權(quán)利類型在傳統(tǒng)私法中是找不到的。因此，創(chuàng)立一種新的權(quán)利便成為現(xiàn)代私法的歷史任務(wù)，這便是社員權(quán)產(chǎn)生的背景。
其次，社員權(quán)不同傳統(tǒng)私法中的財產(chǎn)權(quán)即純粹的物權(quán)或債權(quán)，又不同于傳統(tǒng)私法中的人身權(quán)，即純粹的人格權(quán)或身份權(quán)。社員權(quán)謂之權(quán)利，其實更像一種資格或權(quán)限，誠如學(xué)者指出的那樣：“社員權(quán)是團體中的成員依其所在團體中的地位而產(chǎn)生的具有利益內(nèi)容的權(quán)限?！钡鐔T權(quán)已經(jīng)不是那種僅表現(xiàn)為某種法律上的資格而與權(quán)限人利益無關(guān)的權(quán)限，恰恰相反，利益追求已成為權(quán)限人最大關(guān)懷，換言之，社員權(quán)有法律資格之外觀而具有法律利益之實質(zhì)，其本質(zhì)屬性乃為新型之私法權(quán)利，而這種權(quán)利是與法律主體的財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)，并列的類型。
筆者認為，社員權(quán)在法律上還沒有明確的涵義，在社員權(quán)本身的性質(zhì)尚需從法律上明確的情況下，是不可能用其來說明其它權(quán)利的屬性，即使按照社員權(quán)說學(xué)者的闡釋，社員權(quán)是一種綜合性的，包括人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、管理權(quán)等多種內(nèi)容的資格權(quán)，但這也沒有揭示該權(quán)利的真正內(nèi)涵。
4.我國《公司法》第四條第一款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利”。這已經(jīng)明確了股東的財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)，但這只揭示了股權(quán)的兩個權(quán)能，其性質(zhì)屬性需進一步研究，下面我們從股權(quán)的權(quán)能出發(fā)，進一步探討股權(quán)的性質(zhì)。
(一)股權(quán)中財產(chǎn)權(quán)的特殊性。股份財產(chǎn)與其它財產(chǎn)相比較，有其特殊性。首先，股份財產(chǎn)是不脫離生產(chǎn)經(jīng)營過程的財產(chǎn)，或者說它處于運動過程中的財產(chǎn)，由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的主要目標(biāo)是盈利的最大化。因此股份財產(chǎn)至少在觀念上是被當(dāng)作可以增值的財產(chǎn)看待的，其次，股份財產(chǎn)對股權(quán)關(guān)系不同主體所體現(xiàn)的性質(zhì)是不同的。對股東而言，股份財產(chǎn)是通過股票形式所體現(xiàn)出來的價值形態(tài)財產(chǎn)。如同其它有價證券所體現(xiàn)的財產(chǎn)一樣，它并不直接對應(yīng)于某一特定實物，盡管股東可以任意支配和處置股票這一有價證券(或說價值形態(tài)財產(chǎn))，但卻不能因此任意支配和處置公司的實物形態(tài)財產(chǎn);對公司而言，股份財產(chǎn)是公司財產(chǎn)的組成部分并直接體現(xiàn)為實物形態(tài)，公司作為法人可以對實物財產(chǎn)自由支配和處置，但在公司存續(xù)期間內(nèi)不能從實物形態(tài)上按照股份進行量的分配。
(二)股權(quán)中財產(chǎn)權(quán)與管理參與權(quán)的關(guān)系。其中，財產(chǎn)權(quán)處于核心地位，是股東投資目的，也是管理參與權(quán)真正行使的目的，管理參與權(quán)是保障股東實現(xiàn)財產(chǎn)權(quán)的必要途徑。在股權(quán)的這兩個權(quán)能中，財產(chǎn)權(quán)在任何時候都是不可剝奪的，也不論大小股東，在財產(chǎn)權(quán)上是絕對平等的;管理參與權(quán)是基于投資份額取得，每一份額是平等的，但對于大小不同股東，其權(quán)利大小是不同的?；诠芾韰⑴c權(quán)是保障財產(chǎn)權(quán)的手段，財產(chǎn)權(quán)又是不可侵犯的，在管理參與權(quán)與其他股東財產(chǎn)權(quán)發(fā)生沖突時，管理參與權(quán)是可以限制的。
綜上所述，我們這樣表述股權(quán)的特征：股權(quán)基于投資而取得;股權(quán)的權(quán)利主體包括自然人、法人和特殊形態(tài)出資主體的國家，任何類型的民事主體都能成為公司的股東;客體表現(xiàn)為財產(chǎn)利益和對公司經(jīng)營管理事務(wù)的參與利益;股權(quán)的行使具有間接性，它由股東組成的股東大會作為最高權(quán)力機構(gòu)間接管理公司;股權(quán)行使的實質(zhì)是實現(xiàn)其財產(chǎn)利益，在為實現(xiàn)其財產(chǎn)利益時，可以行使管理參與權(quán)，但不能因此侵犯其他股東的財產(chǎn)權(quán)。
二、股權(quán)的內(nèi)容
根據(jù)我國《公司法》，股權(quán)包括以下內(nèi)容，在財產(chǎn)權(quán)方面有股利分配請求權(quán)，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，剩余財產(chǎn)分配請求權(quán);在管理參與權(quán)方面有股東大會召集請求權(quán)、出席、表決權(quán)、查閱權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，請求法院確認股東大會和董事會決議違反法律、行政法規(guī)無效權(quán)，就股權(quán)的內(nèi)容來說，現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定已經(jīng)很完善了，然而我們仔細分析這些權(quán)利，發(fā)現(xiàn)股權(quán)內(nèi)容中仍存在一些缺陷。
(一)股東大會召集請求權(quán)?！豆痉ā返?04條第3項規(guī)定：“持有公司股份10%以上的股東請求時。”股東大會每年召開1次年會，碰特殊情形應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會當(dāng)有持10%以上股份的股東請求召開股東大會，股東大會的程序啟動。從字面上看，好像只要有10%以上股份的股東，都可以自由地提請召集股東大會。然而，《公司法》第105條又規(guī)定，股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負責(zé)召集，由董事長主持。也就是說，持10%以上股份的股東并不能直接召集股東大會，而僅僅是有權(quán)請求董事會要求召集股東大會，至于董事會在接到持10%以上股份股東請求時，如在2個月內(nèi)不召集，《公司法》并沒有規(guī)定相應(yīng)的補救措施。
(二)出席、表決權(quán)。出席表決權(quán)是指股東有出席股東大會并就某一事項有同意或不同意的權(quán)利。我國《公司法》第106條規(guī)定“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)”。出席股東大會是股東固有的權(quán)利，這項權(quán)利的行使是以董事會的召集為前提的，在沒
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