業(yè)務外包是指發(fā)包單位把部分業(yè)務或工作發(fā)包給承包單位,由承包單位按照合同約定完成任務并獲取相應報酬的業(yè)務模式。
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業(yè)務外包的表現(xiàn)形式是“單位與單位”而非“單位與個人”,發(fā)包單位、承包單位和勞動者三方呈現(xiàn)直線關系。發(fā)包單位與承包單位之間是基于承攬關系;承包單位與勞動者之間是勞動關系,承包單位組織、管理、安排勞動者完成工作任務,向勞動者發(fā)放勞動報酬;發(fā)包單位與完成實際工作的勞動者之間既不存在勞動關系,也不存在管理、被管理的關系。因此,嚴格意義上講,業(yè)務外包不屬于一種用工模式。
對于發(fā)包方而言,業(yè)務外包與身俱來的法律特點有很吸引力。
1.發(fā)包方只需把非核心業(yè)務或工作發(fā)包給承包方,由承包方組織人員完成,自己無需費心費力對任務完成過程進行管理。
2.勞動者均與承包方建立勞動關系,不占用發(fā)包單位的人員編制,省去招聘、培訓等一系列成本。
3.如果發(fā)生用工風險,也是由承包方負責處理并承擔相關責任,與發(fā)包方無關。
4.外包業(yè)務完成后,相應人員不再需要,不用考慮解聘人員帶來法律風險及支付經濟補償的法律責任。
5.從財務列支角度,業(yè)務外包的成本計入業(yè)務費用,不列為人力資源成本。
然而,業(yè)務外包并非完美無缺。既然承包單位承擔了如此復雜的管理過程,也負擔了這么多的法律責任,“羊毛出在羊身上”,對承包單位而言,一切成本及風險都要計入承包費,最終轉嫁給發(fā)包方。如果發(fā)包方把業(yè)務發(fā)包出去后完全不管中間任務完成過程,這種情況的風險還比較好控制。
實踐中,業(yè)務外包并非如此涇渭分明,很多發(fā)包單位需要監(jiān)控外包業(yè)務完成過程,直接派員參與監(jiān)督管理。除了派員介入管理,也讓外包單位員工統(tǒng)一著裝、佩戴工牌,甚至提供辦公場所及生產工具,讓外包單位的人員直接來發(fā)包單位辦公,接受相關管理,遵守發(fā)包方單位的規(guī)章制度。
很多時候,承包方淪為代理招聘、代發(fā)工資的“二傳手”,失去了業(yè)務外包業(yè)務模式的本來面目。此時,用工風險悄然降臨。由于發(fā)包單位的過度介入,勞動者可能認為自己為發(fā)包單位提供勞動,接受發(fā)包單位管理,從事的是發(fā)包單位的業(yè)務,自己與發(fā)包單位存在勞動關系。司法判例中,刺破“假外包”面紗,認定勞動者與發(fā)包單位存在勞動關系的案例比比皆是。
另外,用人單位將全部或部分業(yè)務發(fā)包,承包單位的勞動者在用人單位提供的場所勞動,且勞動過程的管理、協(xié)議內容、費用支付等符合勞動派遣特征的,也很可能被視為勞務派遣對待,這即是“假外包,真派遣”。
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